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附条件和附期限的民事法律行为

文章发布:2019-01-28 来自:育德会计培训

今天我们一起来学习一下CPA备考中关于附条件和附期限的民事法律行为

民事法律行为是基于当事人的意思自治而为的,所以当事人可以对自己将要做出的民事法律行为附上一个生效的期限和条件。

附条件的民事法律行为,把该条件的成就与否作为民事法律行为效力发生或者消灭根据。比如甲对乙说,你考上大学,我就送你一个书包。但也不是所有民事法律行为都可以附条件,有两类行为不得附条件,一是条件与行为性质相违背的(比如有些行为法律规定是无条件的,就不能附条件),以合同法第九十九条为例,当事人互负到期债务,该债务的标的物种类、品质相同的,任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销,而且合同法明确规定“抵销不得附条件或者附期限”。如果当事人在合同中对上述情形约定了特定条件下才能抵销(例如需经对方同意),则违法法律禁止性规定,就是无效的。二是条件违背社会公共利益或社会公德的,比如结婚、离婚等身份性民事行为原则上不得附条件。

什么是附条件?条件的范围很广,可以是自然现象、事件,也可以人的行为,但是条件必须是进行民事法律行为时将要发生的事实,而且是不确定的事实,并经当事人的约定,且要合法。如果是过去的既成事实,不能作为条件,如果是将来必然发生的事实,也不能作为条件(比如明年的今天如果太阳升起,就不是条件,而是我们后面将要介绍的“附期限”)。如果不是当事人约定,而是法律规定的生效条件,则不能作为这里的附条件民事法律行为中的“条件”。

有些行为附条件是在条件成就时生效,而有些行为附条件是在条件成就时失效。前者称为延缓条件,或者叫“生效条件”,也称“停止条件”,在延缓条件成就之前,民事法律行为已经成立,但其效力被“冻结”了,等条件成就之后,民事法律行为就发生效力。后者称为“消灭条件”或“解除条件”,这恰恰相反,条件成就之前,民事法律行为不仅已经成立而且已经生效(权利开始享受,义务开始承担),条件一旦成就,则该民事法律行为失去效力,权利停止享受,义务停止承担。

有些当事人为了逃避义务的履行,会千方百计阻止条件的成就,合同法对此作了规定,即“事与愿违”,当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的,视为条件已成就;不正当地促成条件成就的,视为条件不成就。

什么是附期限,就是当事人设定一个期限,把期限的到来作为效力发生或消灭的前提条件。类似的,期限也分延缓期限和解除期限。附延缓期限的民事法律行为,在期限到来之前,行为只成立未生效,期限届至时,行为发生法律效力。解除期限则相反,期限到来之前,行为既成立也生效,当期限到来时,行为的效力就消灭了。延缓期限也称为“始期”,解除条件也成为“终期”。附期限的“期限”,并不一定是一个时间概念,只要是任何必然发生的事件,都可以作为期限,比如“明年的今天太阳升起”。

所以附条件和附期限的民事法律行为的区别在于:前者是以一个未来不确定的事实作为生效与否依据,后者是以一个必然发生的事件作为生效与否的依据。

下面,我们来介绍一下代理制度。

代理,即“代人理事”。代理人在代理权限内,以被代理人的名义与第三人实施民事法律行为,由此产生的法律后果直接由被代理人承担。代理关系包括三个主体,一是被代理人(类似委托人),一是代理人(类似受托人),第三人(相对人)。由于代理关系中两两主体都存在民事法律关系,因此共存在三个民事法律关系。一是代理人和被代理人之间的代理权关系,二是代理人与第三人之间实施的民事法律行为的关系,三是被代理人与第三人之间承受代理行为法律后果的关系。

代理制度使得两种行为变得可能,一是当自己不方便时可以通过别人从事民事活动(比如律师代理各类诉讼),二是使民事行为能力受限之人可以参加民事活动。代理制度扩大了民事法律活动的范围和可能性。

代理的几个法律特征要理解并把握:

1、代理行为是民事法律行为,这就意味着代理行为要以意思表示为核心,并在三方中设立权利和义务。代理人一般从事三类行为,一是民事法律行为(最为广泛),二是民事诉讼行为,三是某些财政行政行为(如专利权申请等)。法律规定、当事人约定或者公序良俗要求必须由本人实施的法律行为不得代理,比如结婚。

2、代理人实施行为是以谁的名义呢?比如说律师代理原告民事诉讼,原告还是那个人,不会变成律师,因此代理人实施行为是以被代理人的名义实施,而且代理的法律效果也由行为人自身承受,而非代理人。

3、虽然代理行为以被代理人的名义实施,但是代理人是有代理权的,实施代理行为时是独立思考自主作出意思表示。代理人独立向第三人作出意思表示,独立从第三人领受对方的意思表示。(代理人不是木偶)

4、法律效果归属于被代理人。比如打官司输了,最后还是被代理人承担后果,而非律师。

还有几类行为,和代理有相似之处又有不同之处,请大家了解一下。

委托:受托人既可以以委托人名义活动,也可以以受托人自己的名义活动。可以委托任何事务,不一定是民事法律行为,可以是纯事务性行为(打扫卫生等),所以委托不以意思表示为要素。委托只涉及委托人和受托人双方的关系,并没有把第三人牵扯进来。

委托代理:既有委托的成分,也有代理的成分。委托人与受托人之间的法律关系按照委托处理,性质上属于双方法律行为;受托人、委托人、相对人三方当事人之间的法律关系按照代理处理。所以,委托代理既是委托,也是代理。

代表:常见的代表就是公司的法定代表人,代表人与公司同属于同一个民事主体,而代理人和被代理人是俩个独立的民事主体。因为代表人和公司同属一个民事主体,所以代表人做的就是公司做的,也不存在效力归属问题(只是公司不会说话要找个人代表一下)。但是代理人从事的民事行为,是独立的代理人所做的事,只是效力归属于被代理人。

行纪(háng jì):行纪指经纪人受他人委托以自己的名义从事商业活动的行为。行纪是以行纪人自己的名义实施民事法律行为,这点个代理有本质区别。因为是以行纪人自己名义从事的行为,所以其法律效果由行纪人承受,但是行纪人和委托人之间会有委托合同关系,会通过这一个委托合同关系再转给委托人。行纪必须是有偿民事法律行为,代理则不一定。

归纳一下,关于以谁的名义活动,委托是既可以以委托人也可以以受托人名义,代理是以被代理人名义实施,行纪是以行纪人的名义从事商业活动。

关于行纪再补充几点,否则有同学表示第一次听说这个词。行纪,是指一方(行纪人)接受他方(委托人)委托,以自己的名义为他方利益,从事物品的卖出和买入等行为并收取报酬的营业行为。经委托人同意,或双方事先约定,经纪机构可以以低于(高于)委托人指定的价格买进(卖出),并因此而增加报酬。(卖高了自己赚,卖少了自己倒贴)。

传达:将当事人的意思表示忠实地转述给对方当事人的事实行为。既然是二传手的行为,所以没有意思表示在其中,因此传达人也不以具有民事行为能力为要件。而且即便是身份行为,禁止代理,却也可以借助传达人传递意思表示。

回过头来再说代理,法律规定了两种代理:法定代理和意定代理。意定代理是通过意思表示(被代理人授权的意思表示)确定的代理关系,或称“委托代理”,因为委托代理比较顺耳,接下来都称委托代理。法定代理,是法律设定的代理,包括为无民事行为能力人和限制民事行为能力人设立的代理方式,比较简单,因此对法定代理不再展开叙述。重点是委托代理。

委托代理指向委托人和受托人双方时,是委托法律关系。委托代理指向被代理人、代理人、第三人三方时,是代理法律关系。因为委托法律关系比较简单,所以教材是站在代理法律关系的角度来讲解委托代理知识点的。因为委托代理是基于被代理人授权的意思表示,所以被代理人在授权时必须具有相应的民事行为能力。

对于委托代理中的委托关系,是不要式的行为,既可以口头,也可以书面。如果书面,形成授权委托书,典型的授权委托书是职务授权。比如某员工作为甲方代表出席招投标评审工作,就需要持有公司盖章的授权委托书参加。一般职权范围是确定的,但是不能对抗善意相对人。(如果相对人有理由认为该员工从事的工作是在职权范围内,即使该员工没有职权,公司也要接受相应的法律后果),即:法人或者非法人组织对执行其工作任务的人员职权范围的限制,不得对抗善意相对人。

下面说说代理权,代理权是代理制度的核心,也是代理人以被代理人名义独立作出意思表示并使效果归属于被代理人的一种法律资格。基于法定代理和委托代理都可以产生代理权,有时候法院会指定代理(比如说无民事行为能力的法定代理人都已经去世,那么法院可能指定其他某个近亲属来代理)。

代理权来源于授权,授权本身是一个单方民事法律行为(和委托不同),仅凭被代理人一方的意思表示就可以发生授权的效果了。授权虽然是一个单方民事法律行为,但却需要建立在一个基础性的法律关系之上,比如说委托代理合同。授权不仅可以向代理人进行,也可以向相对人进行,两者效力相同。(比如被代理人可以向相对人发出意思表示,表示已经授权给代理人)。

代理人如果在行使代理权的过程中损害了被代理人的利益,就构成了代理权的滥用。典型的滥用代理权行为是自己代理、双方代理、代理人和第三人恶意串通。

自己代理:代理法律关系中的第三人变成了代理人,因为代理人是独立做出意思表示,以被代理人的名义从事活动,而且后果归属于被代理人,自己代理的情况下,代理人很可能为自己谋利,但也只是“可能”,也有另一种可能,就是代理人同时作为第三人能够更好地履行代理的义务。所以法律把这类“自己代理”定义为“效力待定合同”,只要被代理人追认了,就是有效民事法律行为。

双方代理:举个例子,A是律师,代理原告X和被告Y打官司,但Y也找了A做代理律师。这种情况下,A一定会陷入两难的境地,无法为当事人争取最大利益。不过,和自己代理类似,这种行为未必就是无效的,(比如说A代理X买房,代理Y卖房,正好撮合成交一拍即合,有可能就是好事),也是效力待定的行为,只要被代理人追认就可以。

代理人和相对人恶意串通,损害被代理人合法权益的:这种情况就是无效民事法律行为,而且代理人和相对人还要承担连带赔偿责任

如果没有代理权而代理了,就是无权代理。那么没有代理权怎么可能代理呢?往往是存在“有代理权”的表象,或者超过的授权范围所为的行为。无权代理有典型的三种类型:压根没有代理权的代理行为;超越代理权的代理行为;代理权终止后的代理行为。无权代理未必就是无效行为,要看具体情况。

如果无权代理经被代理人追认了,那就等同于有权代理了,产生与有权代理相同的法律后果。被代理人拥有的追认权,是形成权单方意思表示即可完成。行使追认权也有期限的要求,相对人可以催告被代理人自收到通知之日起一个月内予以追认。被代理人如果未作表示视为拒绝追认。行为人实施的行为被追认前,善意相对人有撤销的权利(也是形成权)。(和前面我们介绍的无民事行为能力人从事超出其年龄智力范围的行为类似)。一旦被追认,就不能撤销了,因为追认后与有权代理的后果相同。如果没有追认,无权代理行为彻底转为无效民事法律行为(而且是自始无效),这时候各自不能仅仅散了,而是要按照各自的过错程度承担法律责任,这时候可能又会形成一个个赔偿法律关系。

如果无权代理没有被追认,但是被代理人已经开始履行义务了,视为追认。(这是一种默示行为)

对于上面这一段话,请大家反复阅读理解,此外再强调几点:

1、追认和撤销都是形成权,都是民事法律行为,都会产生法律关系的变动。但是催告不是,催告只是一种提醒行为,所以不是民事法律行为,不会导致法律关系的变动,当然也就不是形成权了。

2、只有善意第三人才有撤销权。如果相对人知道或者应当知道无权代理人无代理权,则不能行使撤销权。

3、只有在追认前才能行使撤销权。追认后,代理行为不再有瑕疵,也就立刻产生法律效力了。

最后一个概念,大家马上要解放了(笑),叫做表见代理。

大家可能觉得疑惑,既然代理分为有权代理和无权代理,那么表见代理是什么梗?所以知识的逻辑体系很重要,如果突然横插一个不属于大家既有体系内的概念,会无所适从。

表见代理也是无权代理的一种,指的是“表面上见是有权代理人,实际上是无权代理人”,因此成为“表见代理”。因为表面上看上去是有权代理人,所以要特别注意保护善意相对人的合法权利,否则任何代理交易都将失去安全感。法律规定,行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后,仍然实施代理行为,相对人有理由相信行为人有代理权的,代理行为有效。看到没,这里直接是有效,而不是效力待定,所以是特别保护善意相对人的制度。

表见代理的形成条件也比较严格,具体包括以下几项:

1、代理人无代理权,可以是天然没有代理权,也可以是代理权到期,还可以是超越代理权范围。

2、相对人主观上是善意无过失。善意指的是相对人不知情,不知道“代理人”无代理权。无过失,指的是相对人已尽必要的审查义务,仍不能识别出无代理权的事实。(比如说相对人至少要查验一下授权委托书及上面的签章)

3、客观上有使相对人相信无权代理人具有代理权的情形。这是“表见”的本质体现。比较典型的例子是,被代理人曾经拥有代理权并私下保留了盖有公司印章的空白纸。

4、民事法律行为成立了。要是被相对人识破了,交易没有完成,当然不构成表见代理了。

表见代理和一般的无权代理最大的区别在于,表见代理虽没有代理权,但却产生与有权代理相同的法律后果。同时,为了最大限度保护相对人,相对人可以选择将表见代理行为主张为一般的无权代理(追认前可行使撤销权),也可以将表见代理主张为“表见代理”(直接是有效的民事法律行为)。

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